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【 信息發(fā)布時間:2010-05-11  閱讀次數(shù):】 【我要打印】 【關(guān)閉】
2004年10月,最高人民法院頒布的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》原則上承認(rèn)了墊資施工在法律上的有效性。但同時墊資施工面臨著巨大風(fēng)險。對在目前市場條件下還不可能簡單拒絕“墊資”的施工企業(yè)來說,如何防范風(fēng)險顯得格外重要。
一、要充分研究招標(biāo)文件。招標(biāo)文件是一種“要約邀請”,其中很多條款將來就是合約條款,涉及到承包人與發(fā)包人的權(quán)利義務(wù)。因此對工程范圍、有關(guān)付款條件等直接與承包人經(jīng)濟利益密切有關(guān)的條款要仔細(xì)推敲,投標(biāo)單位必須會同相關(guān)部門在報價、工程質(zhì)量、項目成本、資金回收等相關(guān)方面作可行性分析。
二、要對建設(shè)單位資信特別是首度合作的建設(shè)單位進(jìn)行嚴(yán)格的資信調(diào)查,包括開發(fā)項目的真實性和建設(shè)單位的注冊情況(注冊資金的額度是對外承擔(dān)責(zé)任能力的基礎(chǔ))、項目資金的來源以及到位情況、既往經(jīng)營業(yè)績、履約能力以及社會信譽等各方面情況的調(diào)查。
三、實行項目合約經(jīng)理委派制,將項目合約經(jīng)理定位在項目副經(jīng)理的地位,賦予他特定的職責(zé)權(quán)限,由公司直接領(lǐng)導(dǎo),不受項目經(jīng)理的行政干預(yù),讓他們能夠在職責(zé)范圍內(nèi)開展風(fēng)險防范和預(yù)警工作。同時還應(yīng)實行項目部資金經(jīng)理委派制,由其及時收取工程款,嚴(yán)格分包(勞務(wù))商和材料商應(yīng)付款項的審查與支付,監(jiān)控現(xiàn)金流向。
四、通過投保轉(zhuǎn)移風(fēng)險。投保是合法轉(zhuǎn)移風(fēng)險的重要手段。承包方在與發(fā)包方簽訂施工合同時,應(yīng)明確約定雙方的投保義務(wù)。對于約定由發(fā)包方投保的,承包方應(yīng)及時督促對方投?;蛘呒皶r獲得發(fā)包方明確的委托辦理投保手續(xù)的授權(quán)。對按約定由承包方投保的險種,如施工方職工的意外傷害保險等,施工單位應(yīng)及時辦理投保手續(xù)。
五、加強合同管理和合同條款設(shè)計。首先,要加強簽約程序和權(quán)限管理,對外簽約的部門和權(quán)限要集中由專門的法務(wù)部門統(tǒng)一行使。其次,在合同內(nèi)容和條款的設(shè)計上,施工企業(yè)要對招標(biāo)文件和施工合同進(jìn)行逐條審查和評估,謹(jǐn)防合同陷阱。盡量爭取在合同條款中約定建設(shè)單位工程款支付保證,這個條款雖然在目前條件下還比較難以爭取,但是并非不可能,一旦爭取到該條款對施工企業(yè)墊資款的回收是極其有利的。
六、加強工程質(zhì)量管理。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題和解釋》的規(guī)定,建設(shè)工程竣工驗收不合格,而經(jīng)修復(fù)后仍不合格的,人民法院對承包人要求支付工程款的主張將不予支持。故依此規(guī)定,在工程質(zhì)量不合格的情況下,對由承包方自己墊資施工的,必須由承包人自行承擔(dān)已物化到工程上去的工種款的損失。很明顯,在墊資的情況下,因工種質(zhì)量不合格給承包方帶來的損失則更直接、更大。因此,加強工程質(zhì)量管理對墊資款的成功收回也有重大的意義。
施工企業(yè)必須牢記:有效維護(hù)自身權(quán)益的兩個重要前提是質(zhì)量和工期。因此,保證工程質(zhì)量和工期是杜絕“墊資”風(fēng)險的基本條件。