熱點文章：且慢將“中間仲裁”引入我國建筑業(yè)
【 信息發(fā)布時間：2007-09-10 閱讀次數(shù)：】
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目前，業(yè)內一些關心建筑業(yè)法制建設的人士抓住《建筑法》修改的契機，努力推動將“中間仲裁”寫入《建筑法》，意于以此促進建筑企業(yè)經(jīng)濟糾紛的解決。筆者不揣淺陋，試圖通過對“中間仲裁”制度的辨析，結合我國目前司法外糾紛解決機制的實踐，闡釋幾點意見，唯期有所助益。
關于“中間仲裁”的主要內容及來由
中間仲裁作為解決建筑業(yè)糾紛的一種方式最早得到法律確認，是在1996年的英國。根據(jù)英國《1996年住宅許可、建造和重建法》，中間仲裁制度的主要內容可以概括為以下幾個方面： (1)法定性。中間仲裁是法律規(guī)定的，無論在當事人工程合同中是否約定，任何一方當事人有權不需要經(jīng)過對方同意而采用該程序?！?2)時間安排。在工程合同履行過程中，當事人可以在任何時候向對方當事人書面通知啟動中間仲裁，在通知后7日內選定一自然人為裁決者，并將爭端提交裁決者，裁決者在收到申請后28日內或當事人約定的日期內作出裁決，如果遇到特殊情況經(jīng)過申請人同意可以延長14日。 (3)可裁事項和裁決的范圍?；诠こ毯贤娜魏螤幾h均可提交裁決，包括對工程師的任何證書的簽發(fā)、決定、指示、意見或估價的任何爭端。裁決的范圍是申請人提交的爭議、各方當事人同意的相關事項以及作出有效裁決依賴的事項?！?4)程序規(guī)則。英國法并沒有對中間仲裁的程序作出規(guī)定。實踐中裁決的程序是由當事人約定，或者采用一些民間組織制定的有關規(guī)則。在英國比較著名有CEDR(Center for EffectiveDisputer Resolutions)程序規(guī)則、TeCSA(Technology And Construction Solictors Association)規(guī)則?！?5)裁決者的權限。裁決者有權要求各方當事人提供資料、現(xiàn)場調查、詢問專家和其他合同方，有權組織會審、促成各方達成解決協(xié)議、作成最終裁決?！?6)裁決。裁決是書面的，具有約束力，當事人應該執(zhí)行。當事人如果不服該裁決可以一致同意該裁決無效；如果不能達成一致，任何一方可以請求訴訟或者仲裁(如果約定仲裁時)，但是仲裁和訴訟不影響裁決的執(zhí)行，當事人可以申請法院執(zhí)行，直至該裁決被推翻。另外，當事人可以約定該裁決是終局裁決。實踐中，除存在欺詐和明顯的錯誤，法院和仲裁機構一般會直接采納中間仲裁的裁決。 中間仲裁制度在英國得到國內法確立后，又被許多國家所效仿。一些國際組織也在發(fā)展這一制度，比較著名的就是國際咨詢工程師聯(lián)合會 (FIDIC)和世界銀行(WB)。在時間安排上，F(xiàn)IDIC和WB都遠遠長于英國的程序。FIDIC規(guī)定：一方向另一方發(fā)出提交裁決的書面通知后28天內，雙方應共同指定一個爭端裁決機構并向其提出申請。裁決機構在接受申請84天內，或在其建議并經(jīng)雙方同意的其他時間內作出裁決。如果任一方不滿意，可在收到裁決的28天內將其不滿通知對方，引起下一步爭端解決程序。
關于“中間仲裁”的法律屬性及稱謂
仔細考究，所謂中間仲裁就是一種介于民間調解與仲裁(或訴訟)之間的糾紛解決方式。其概念可以表述為：在工程合同履行過程中，合同當事人因為合同的某些事項發(fā)生爭議，應該在爭議事件發(fā)生起的特定時間內或者有權隨時向中立第三方提交裁決；第三方有權并有義務在較短時間內對該爭議進行裁決，裁決結果對當事人有約束力，當事人應該執(zhí)行；除非該裁決被仲裁或者訴訟推翻，仲裁和訴訟不影響裁決的執(zhí)行；如果約定或特殊情況下該裁決是終局性的，則當事人不能求助其他程序復審。中間仲裁的萌芽應該是專家意見。但是專家意見僅僅是建議，對當事人沒有約束力。后來，專家意見慢慢發(fā)展為具有一定約束力的專家裁決。在專家裁決的基礎上，逐漸發(fā)展成為中間仲裁。
筆者覺得，如果只因這種糾紛解決方式處于調解和仲裁之間的“中間環(huán)節(jié)”而將其稱為“中間仲裁”，有些牽強。將其稱為“中間仲裁”，也很容易與仲裁法律制度中的相關概念相混淆。因為在仲裁制度中，也有“中間仲裁”，它是指仲裁庭在案件審理的過程中，查明了一部分事實或部分問題，為了便于審理其他問題和及時保護當事人的合法權益，就已查清的部分問題所作的裁決。這種裁決稱為部分裁決，在我國《仲裁法》中也稱先行裁決。有的學者又通過追溯起源，根據(jù)英文將這一糾紛解決方式的名稱翻譯為“法定裁決”。但是，是指裁決程序法定還是指裁決結果法定，定義不準，仍欠推敲。
筆者認為，如果與仲裁或者訴訟相比較，無論是從起承環(huán)節(jié)還是從裁決機構、裁決結果及其效力等方面來考慮，將這種糾紛解決方式定性為“準仲裁”似無爭議。既在目前我國語境下來探討和觀察，這種糾紛解決方式就是一種“仲裁前置”制度，類似于將行政手段與仲裁手段并用的勞動爭議仲裁。如果從這個角度來說，將其命名為“建筑爭議仲裁”或者“建筑行業(yè)仲裁”也許更合適一些。
關于我國勞動爭議仲裁的法律實踐及評價
我國于1994年7月頒布《勞動法》，其中第七十九條規(guī)定了我國現(xiàn)行的“一調一裁兩審”的勞動爭議處理體制，同時也確立了我國勞動爭議處理機制中的“仲裁前置”原則，即以仲裁作為訴訟解決的前提條件，人民法院只受理對仲裁裁決不服的勞動爭議案件。
1994年8月，也就是《勞動法》頒布之后的一個多月頒布《仲裁法》，《仲裁法》一個最大的特點就是否定了原有的曾一度盛行的行政仲裁，統(tǒng)一了全國的仲裁制度。但據(jù)說明，由于勞動爭議不同于一般經(jīng)濟糾紛，勞動爭議的仲裁有自己的特點，被排除在《仲裁法》調整之外。孤峰獨立，櫛風沐雨。
客觀地講，這種處理機制順應著社會分工日趨精密的時代特征，利用行政專業(yè)部門自身的專業(yè)知識以及工作經(jīng)驗，及時解決勞動爭議，減輕人民法院的工作壓力，在實踐中發(fā)揮了一定作用。但隨著市場經(jīng)濟的深入發(fā)展，勞動爭議愈發(fā)復雜化，這種“先裁后審”的程序越來越不適應勞動爭議處理工作的需要，其缺陷和弊端日益凸顯出來。
這種做法，當事人不能自主地選擇爭議解決方式，既沒有體現(xiàn)出市場經(jīng)濟體制下主體意思自治的要求，也不具有仲裁“一裁終局”的法律效力。實際上，仍體現(xiàn)著計劃經(jīng)濟條件下公權對私權的干預和行政權、仲裁權合二為一的思想觀念。根據(jù)目前的司法實踐來看，通過協(xié)商、調解或者仲裁程序解決糾紛的很少，大部分案件最后都要通過法院的訴訟程序來終結。不管結果是維持還是改變仲裁裁決，都將使前面大量的仲裁工作化為烏有，極大地浪費司法資源。一個勞動爭議案件經(jīng)過一裁二審，走完全部程序的正常周期長達11個月，比一般的普通民事案件的審理時間還要長，更遑論與其他經(jīng)濟仲裁案件相比。如果遭遇惡意對抗，當事人還會付出更多的時間和精力，導致訴訟成本的加大。
“遲到的正義就是不正義?！薄叭∠F(xiàn)行勞動仲裁前置程序，實行裁審分離、各自終局體制。” ——修改《勞動法》，已迫在眉睫，各界呼聲正日益高漲。以此參照，也許再主張“中間仲裁”的引入已很不合時宜，因為它可能會造成更為嚴重的“費用昂貴、耗時長、執(zhí)行難”問題。
當然，有的同志也許還要強調“中間仲裁”機構或裁決者的民間性，以說明與勞動爭議仲裁性質的不同。但眾所周知，中國的現(xiàn)實還不是一個民間組織發(fā)育良好的社會。行業(yè)協(xié)會行政化傾向比較嚴重，6月6日國務院辦公廳還在下發(fā)《關于加快推進行業(yè)協(xié)會商會改革和發(fā)展的若干意見》(國辦發(fā)〔2007〕36號)，要求通過政府和協(xié)會的徹底分開以解決該問題。
關于解決建筑企業(yè)經(jīng)濟糾紛的有效途徑
據(jù)介紹，當年英國建筑業(yè)所面臨的問題與目前中國的情況極為相似，合同糾紛大量出現(xiàn)，尤為突出的是價款認定和支付問題，致使大量的工程款被拖欠。不僅損害了承發(fā)包雙方的權益及相關產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，而且很容易產(chǎn)生不安定因素。很多糾紛是建設單位大量欠款、惡意欠款或是雙方違規(guī)簽訂建設工程合同造成的，通過和解或調解解決的可能性很小。由于訴訟的費用昂貴、耗時長、執(zhí)行難，一些重大建設項目被拖累，對整個建筑業(yè)的正常發(fā)展造成了極大的影響。
目前，在我國解決建筑業(yè)經(jīng)濟糾紛，如果在和解或者調解不成的情況下，仲裁和訴訟都是合法有效的途徑。自《仲裁法》頒行十余年來，我國的仲裁事業(yè)從無到有、從小到大，得到了很大發(fā)展。在以便捷、高效為時代主題的現(xiàn)代社會里，仲裁作為一種獨立于訴訟之外的又一經(jīng)濟糾紛解決方式，因其尊重當事人意愿、程序簡便、公正快捷、專家斷案、一裁終局等特點而越來越受到眾多商家的關注。在國際上，已有130個國家加入聯(lián)合國《承認及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》，我國是其成員國之一，中國仲裁機構作出的仲裁裁決，可以在這130多個國家法院獲得承認和執(zhí)行。在市場經(jīng)濟日益發(fā)展的當今中國，仲裁已成為企業(yè)解決合同糾紛的最好選擇。
最高人民法院于2006年9月8日公布實施《關于適用〈仲裁法〉若干問題的解釋》，進一步規(guī)范和完善了人民法院對仲裁活動的監(jiān)督，加大了對仲裁事業(yè)的支持力度。仲裁法、民事訴訟法的修訂同建筑法的修訂一道，都已被納入十屆全國人大立法規(guī)劃。民事訴訟法修正案草案于6月24日已開始首次審議，民事糾紛當事人的“申訴難”和“執(zhí)行難”等問題有望通過法律層面得到積極解決。
按照黨的十五大和十六大的要求，到2010年要形成中國特色社會主義法律體系。外國法律(包括法律概念、技術、規(guī)范、原則和制度等)的植入，應該以完善和提升中國法律體系、維護中國法制統(tǒng)一為目標，在鑒別、認同、調適、整合的基礎上，使之成為中國法律體系的有機組成部分。完善立法，協(xié)調立法，建設社會主義法治國家。